近日，我国首起“同人小说”案在上海市浦东新区人民法院（下称浦东法院）宣判。法院经审理后认为，原告上海玄霆娱乐信息科技有限公司（下称玄霆公司）所主张的人物形象等要素是由被告张牧野（笔名天下霸唱）创作，在没有约定明确排除天下霸唱相应权益的情况下，天下霸唱作为原著的作者，有权使用其在原著小说中的这些要素创作新作品，不构成不正当竞争。

  玄霆公司指控《摸金校尉》使用同人要素构成著作权侵权

2015年12月22日，电影《寻龙诀》热映之际，玄霆公司将天下霸唱等五被告诉至浦东法院，指控称《摸金校尉》一书使用同人要素构成著作权侵权及不正当竞争，五被告对该书的推广构成虚假宣传。

据悉，2007年，天下霸唱将《鬼吹灯》原著两部八卷著作权中的财产权全部转让给起点中文网所属的玄霆公司。后来，天下霸唱又使用《鬼吹灯》系列作品中的同人元素创作了《摸金校尉》，由先锋出版公司授权群言出版社出版发行。

  玄霆公司认为，《摸金校尉》大量使用《鬼吹灯》中的人物名称、形象、关系、盗墓方法、禁忌等独创性表达要素，侵犯了其通过改编、续写或其他形式对原著进行演绎的权利。玄霆公司还表示，若人物形象及盗墓规矩、禁忌等要素未能获得著作权法的保护，则要求获得反不正当竞争法的保护。

  天下霸唱表示，《摸金校尉》一书中的主角还是《鬼吹灯》系列小说中的3位主人公，但是分别称为胡爷、雪梨杨和王胖子。小说的故事情节、故事内容与《鬼吹灯》系列小说完全不同，时间线也没有延续《鬼吹灯》系列小说，而是一部全新创作的新作品。即便《摸金校尉》是《鬼吹灯》系列小说的续写作品，根据约定，原告仅仅限制了天下霸唱在新作品中使用“鬼吹灯”三个字作为作品名称或主要章节标题，并没有限制天下霸唱创作类似题材的作品。况且，原告从天下霸唱处只获得了续写作品的一般许可，天下霸唱仍然保留自己续写和许可他人续写作品的权利，故原告无权向被告主张权利。

  最后法院认为原著作者有权使用《鬼吹灯》同人元素创作新作品

  据此，法院经审理后认为，第一，双方约定的是《鬼吹灯Ⅰ》及《鬼吹灯Ⅱ》著作财产权的转让，并未包括两部作品基于作品人物等相关要素形成的权益；第二，玄霆公司主张其权利作品中的人物名称、形象、关系、盗墓规矩、禁忌等应当受到著作权法保护，然而，著作权法保护的是独创性表达；第三，本案原告所主张的人物形象等要素首先是由作者本人即被告天下霸唱创作，在没有约定明确排除天下霸唱相应权益的情况下，天下霸唱作为原著的作者，有权使用其在原著小说中的这些要素创作出新的作品，不构成不正当竞争。因此，法院驳回了玄霆公司针对天下霸唱的诉讼请求。

  法官同时指出，涉案作品中的人物形象等要素虽然不能作为著作权的客体受到保护，但这并不意味着涉案作品中的人物形象等要素可以不受任何限制地使用。作者对作品主要人物形象等要素创作付出了较多心血，这些要素相互交织、密切结合，贯穿了《鬼吹灯》系列小说。在读者群体中这些要素与作品之间已经建立起了较为稳定的联系，具备了特定的指代和识别功能，这一功能使其明显区别于一般著作权保护客体。特别是利用这些要素创作新的作品，完全可以借助其整体形成的市场号召力与吸引力提高新作的声誉，轻而易举地吸引到原作的大量粉丝，并由此获取经济利益，增强竞争优势。因此，这时的人物形象等要素即使不受著作权法的保护，仍有可能受到反不正当竞争法的保护。

  新作品创作时对原作人物形象等要素的使用应当遵循行业规范，对这一使用行为的法律调整要考虑使用人的身份、使用的目的、原作的性质、使用对原作市场的潜在影响等因素，一方面应充分尊重原作的正当权益，另一方面也要保障创作和评论的自由，从而促进文化传播，推动文化繁荣。（来源：人民网）